Горячая линия бесплатной юридической помощи:
Москва и область:
Москва И МО:
+7(499)938-71-58 (бесплатно)
Регионы (вся Россия, добавочный обязательно):
8 (800) 350-84-13 (доб. 215, бесплатно)

Если директор является учредителем

От общего к частному

Руководитель организации — это физическое лицо, которое, в соответствии с законодательством, учредительными документами организации и локальными нормативными актами, осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (ст. 273 ТК РФ).

В силу п. 1 ст. 40 Закона об ООО <1> руководитель общества (генеральный директор, президент и другие) выбирается общим собранием его участников. Руководителем общества может стать как его участник, так и лицо со стороны.

В общем случае с избранным руководителем заключается трудовой договор в порядке, установленном ст. 275 ТК РФ. Работодателем по отношению к работнику — руководителю ООО выступает организация в лице одного из ее собственников, которого общее собрание участников наделило соответствующими полномочиями (абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона об ООО).

Словом, директор организации работает по трудовому договору в соответствии с гл. 43 ТК РФ, положения которой распространяются на руководителей юридических лиц вне зависимости от их организационно-правовой формы. Исключение — ситуация, когда руководителем организации является ее единственный участник (учредитель), собственник ее имущества (ст. 273 ТК РФ).

Чем отличается учредитель от генерального директора в ООО? И ответственность?

Владелец автомобиля, это собственник, который купил автомобиль на свои деньги, то есть вложил свои деньги. Теперь владелец автомобиля хочет с помощью этого автомобиля заработать деньги, чтобы окупить вложенные в автомобиль средства.

А шофер, это профессионал, которому владелец автомобиля доверил управление своим автомобилем для цели окупить покупку автомобиля и заработать сверх этого еще денег. Поэтому шофер получает зарплату за свою работу с заработка, который приносит автомобиль.Шофер несет ответственность за соблюдение правил дорожного движения, за выполнение графика поездок.

Аргументы в пользу заключения трудового договора

Статьей 11 ТК РФ определен перечень лиц, на которых не распространяются трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права. В этом перечне руководитель — единственный участник общества прямо не поименован. Следовательно, в отношении названной категории лиц подлежат применению положения Трудового кодекса об обязательности заключения трудового договора.

Также необходимо упомянуть о ст. 16 ТК РФ, из которой следует, что трудовые отношения в результате избрания (назначения) на должность возникают между работником и работодателем на основании трудового договора. Напомним, такой договор заключается в письменной форме и составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается его сторонами (ст. 67 ТК РФ).

В названной норме содержится оговорка следующего содержания: трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

Исключением из общего правила являются ситуации, когда при заключении трудовых договоров с отдельными категориями работников необходимо согласование с соответствующими лицами или органами, не являющимися работодателями по этим договорам (абз. 3 ст. 67 ТК РФ).

Что касается ст. 273 ТК РФ, положениями которой Роструд обосновывает свою позицию, полагаем, ссылку на нее нельзя признать корректной. Дело в том, что названная статья, как, впрочем, и все остальные нормы гл. 43 ТК РФ, определяет особенности регулирования труда наемного руководителя организации и предоставления соответствующих гарантий такому руководителю.

В то же время данное обстоятельство не означает невозможности заключения трудового договора с руководителем-учредителем. А из этого, в свою очередь, следует, что выплаты, произведенные в рамках такого договора, могут быть учтены при расчете налога на прибыль в составе расходов на оплату труда (ст. 255 НК РФ), а с них должен быть исчислен и уплачен в бюджет НДФЛ и страховые взносы во внебюджетные фонды. Последние также могут быть учтены в составе налоговых расходов на основании пп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Принимая во внимание приведенные аргументы, а также наличие положительных судебных решений, налогоплательщики имеют неплохие шансы при отстаивании своих интересов в спорных ситуациях.

Читатель (не исключено) может здесь возразить и указать на недавнее Письмо Минфина России от 17.10.2014 N 03-11-11/52558 <4>. В нем чиновники пришли к выводу, что руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату (ведь при отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен).

Значит, руководитель не вправе учитывать в составе расходов на оплату труда зарплату, выплаченную самому себе. По мнению финансистов, главным препятствием для признания данных затрат в целях налогообложения является совпадение в одном лице работника и представителя работодателя, являющихся сторонами трудового договора в соответствии со ст. ст. 20 и 56 ТК РФ.

Если директор является учредителем

Между тем, на наш взгляд, подключившись к полемике по анализируемому вопросу, чиновники ведомства некоторым образом вышли за рамки своих полномочий, определенных п. 1 Положения о Министерстве финансов РФ <5>. Поэтому едва ли Письмо N 03-11-11/52558 можно рассматривать в качестве разъяснений уполномоченного органа. Ведь давать разъяснения по вопросам, связанным с трудовыми отношениями, — это прерогатива другого министерства — Минтруда.

Напомним, согласно Указу Президента РФ от 21.05.2012 N 636 Минздравсоцразвития было преобразовано, в результате чего функции по координации и контролю за деятельностью Роструда были переданы Минтруду <6>. Однако по обозначенной проблеме данное ведомство не высказалось ни разу. Впрочем, его мнение теперь уже никак не сможет повлиять на анализируемую ситуацию.

И еще, забегая вперед, скажем: все вышеприведенные выводы, сделанные автором, справедливы исключительно для правоотношений, возникших до 1 сентября 2014 г. Чем примечательна указанная дата и какое влияние она оказала на рассматриваемую ситуацию, поясним далее. А пока выясним, какие последствия ожидают организацию, если с учредителем-директором не будет заключен трудовой договор.

Кто является руководителем организации генеральный директор или учредитель

С юридической точки зрения эти термины почти тождественны: учредитель — это участник, занимавшийся созданием ООО. Далее мы не будем учитывать это незначительное различие. Управление в ООО может быть:

  1. Трехуровневым, включающим:
    • общее собрание участников (ОСУ);
    • совет директоров (СД);
    • один или несколько исполнительных органов управления.
  2. Двухуровневым, без образования СД. Для ООО с 1 участником наличие в системе управления СД не имеет практического смысла, в этом случае используется двухуровневая система управления.
Предлагаем ознакомиться:  Выговор работнику образец приказа

Исполнительная власть в ООО может быть организована 3 способами:

  1. Единоличный исполнительный орган.

Если директор является учредителем

Так Пенсионный фонд РФ в своем Письме от 06.05.2016 № 08-22/6356 «О представлении отчетности» указал следующее:

  • В соответствии с пунктом 2.2 статьи 11 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» (вступившего в силу с 01.04.2016) страхователь ежемесячно представляет сведения о каждом работающем у него застрахованном лице. Отчетность представляется по форме СЗВ-М, утвержденной постановлением Правления ПФР от 01.02.2016 N 83п. При реализации указанной нормы под работающими гражданами понимаются лица, указанные в статье 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации», к которым относятся работающие по трудовому договору, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций.

Описание должности генерального директора Генеральным директором назначают лицо, представляющее единоличный орган управления коммерческой фирмой, чаще акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Он может быть собственником, совладельцем бизнеса или, наоборот, не обладать долей в капитале компании, быть наемным работником.

Данное обозначение должности ключевой фигуры характерно для развитых многоуровневых структур, включающих несколько обособленных подразделений.Каждое самостоятельное предприятие или филиал, представительство, входящие в объединенную группу компаний, возглавляет директор, отвечающий за работу составного звена.

Видео (кликните для воспроизведения).

ТК) и норма о начислении зарплаты пропорционально установленному рабочему времени (ст. 285 ТК). ВАЖНО! Норма о необходимости разрешения на работу по совместительству со стороны вышестоящего органа управления ООО, содержащаяся в ст. 276 ТК, на директора-учредителя не распространяется, поскольку находится в гл.

43 ТК, а эта глава к данной ситуации не применяется. Заметим, что большое количество одновременно занимаемых директорских должностей — это повод для проверки со стороны налоговой инспекции. Так, одним из критериев возможной недостоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, является совмещение физлицом, занимающим директорскую должность, более чем 5 таких должностей в разных организациях (письмо ФНС от 3.08.

Правоприменительная практика: ТД с директором в ООО с одним участником (он же директор) В результате различные правоприменители высказывали разные взгляды на данный предмет и в своей деятельности формировали различную правоприменительную практику. Рассмотрим высказанные точки зрения.

  1. Роструд в письме от 06.03.2013 № 177-6-1 заявил, что трудовой договор с директором в данном случае не заключается.
  2. На сайте онлайнинспекция.рф (информационный портал Роструда) 10.03.2015 был дан ответ, что ТД (и никакой другой договор) в такой ситуации не заключается, зарплата директору не начисляется, отчисления в ПФ и ФСС не делаются. Но 17.03.2016 на этот же вопрос был дан противоположный ответ: ТД заключается, зарплата начисляется.
  3. Минздравсоцразвития считает, что в этом случае трудовые отношения возникают независимо от того, заключен ли ТД или нет (приказ от 8.06.2010 № 428н).
  • в силу статьи 39 Закона об ООО назначение лица на должность директора оформляется решением единственного учредителя общества, следовательно, трудовые отношения с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника. Соответственно такой работник, состоящий с обществом в трудовых отношениях, имеет право на обязательное социальное страхование, предусмотренное Трудовым кодексом РФ и Федеральным законом «Об основах обязательного социального страхования».
  • ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 18.11.2009 по делу № А45-11064/2009 указал: «Согласно статье 6 Федерального закона от 16 июля 1999 г.

Трудового кодекса РФ.

  • Высший арбитражный суд РФ от 05.06.2009 № ВАС-6362/09 по делу № А51-6093/2008,20-161 в Определении обосновал эту позицию следующими доводами:
  • в соответствии со статьей 273 ТК положения главы 43 об особенностях регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. Изложенное положение не означает, что на указанных лиц не распространяется действие Трудового кодекса РФ.

Наименование должности руководителя организации оговаривается в учредительных документах и уставе в связи с нормативным отражением единоличного органа управления. Принцип обозначения главы предприятия и построение его трудовых отношений с компанией зависит от ряда факторов и функциональных направлений фирмы, а также от масштабов производственной или иной деятельности.

Описание должности директора Директором, как правило, назначают лицо в некоммерческой структуре, обладающее целым рядом руководящих, контролирующих, представительских и прочих функций для осуществления руководства организацией. Ключевые обязанности директора и зона ответственности напрямую связаны с видами деятельности компании. Например:

  • Руководитель транспортной организации обеспечивает безопасность перевозок и создание условий для режима труда и отдыха водителей.

Если директор является учредителем

Здравствуйте. У меня такой вопрос? Я работаю на учредителя(хозяина) нескольких ООО. У одного ООО есть директор, который заключает со мной трудовой договор. Так вот, кто главный этого ООО – Учредитель или Директор?

Предлагаем ознакомиться:  Можно ли вернуть пылесос если не нравиться как он работает

Добрый вечер! Компетенция этих двух органов различна, Директор, в соответствии с ч.3 ст. 40 ФЗ «Об ООО»

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; 2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия; 3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; 2) утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества;

4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества; 6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов; 7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; 8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; 10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг; 11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества; 12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов; 13) решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Исходя из п.4 Директор назначается собранием учредителей. Решать кто из них «главный» Вам. С уважением.

Директор-это работник, который исполняет функции руководителя предприятия в соответсвии с трудовым договором и Уставом ООО. Директор исполняет полномочия в соответствии с Уставом и трудовым договором и представляет интересы ООО. Учредитель-это лицо, имеющее долю в данном ООО. Учредитель имеет право участия в хозяйтсвенной жизни редприятия в соответствии с уставом и ФЗ «Об ООО».

Ответственность учредителя за деятельность ООО

Здравствуйте, участники ООО, так как они назначают директора на должность и увольняют директора по распоряжению участников, директор является подотчетным участникам.

Собственником (владельцем) Общества является его участник/участники.

Директор (единоличный исполнительный орган) — лицо имеющие право действовать без доверенности от этого ООО.

Если трудовой договор отсутствует

Проверить организацию на предмет соблюдения трудового законодательства могут региональные (территориальные) отделения Роструда. Это следует из Постановления Правительства РФ от 30.06.2004 N 324 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по труду и занятости». Следовательно, отсутствие трудового договора с руководителем — единственным учредителем компании не вызовет нареканий со стороны проверяющих.

Но в отсутствие трудового договора выплаты, производимые в пользу названного лица, едва ли можно квалифицировать как заработную плату. Ведь таковой в силу положений ТК РФ признается вознаграждение за работу, выполненную в рамках трудового договора.

Таким образом, при отсутствии заключенного трудового договора директор — единственный учредитель организации может получать только дивиденды.

Напомним, что дивидендами признается любой доход, полученный участником общества при распределении чистой прибыли. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или в год принимать решение о распределении чистой прибыли между участниками (п. 1 ст. 28 Закона об ООО).

Если директор является учредителем

В 2014 г. зарплата и дивиденды облагались НДФЛ по разным ставкам: зарплата — по ставке 13%, дивиденды — по ставке 9%. С 01.01.2015 в отношении обоих видов выплат применяется одинаковая ставка — 13%. То есть в случае с выплатой дивидендов, а не заработной платы организация до 2015 г. могла сэкономить на налоговых платежах.

Словом, с точки зрения налогового законодательства и законодательства о страховых взносах проблем при выплате дивидендов руководителю — единственному учредителю организации не возникает, правда, при соблюдении ряда условий, установленных ст. 29 Закона об ООО:

  • уставный капитал оплачен полностью;
  • организация не является банкротом и не станет таковым после выплаты дивидендов;
  • стоимость чистых активов общества на момент принятия решения о выплате дивидендов не меньше величины его уставного капитала и резервного фонда (при наличии) и не станет меньше их размера после соответствующих выплат.

Как видим, и этот вариант выплаты вознаграждения руководителю — единственному учредителю организации вполне жизнеспособен и не противоречит требованиям законодательства. Но в этом случае вознаграждение не учитывается при исчислении налога на прибыль. Получается, что подобные организации ставятся в неравные условия с теми, которые учреждены несколькими физическими лицами.

Кто главный генеральный директор или учредитель в ооо

В чем разница между и генеральным директором? Не пойму: чем отличается генеральный от обычного?

Просто название? Еще есть президент компании. В чем отличие?

Чаще всего отличие просто и генерального директора именно в том, что генеральный – это владелец (совладелец) предприятия (фирмы), а – это человек, которого нанимают по контракту (договору).

Ответственность учредителя и директора ООО в 2018 году Применение мер государственного принуждения составляет юридическую ответственность. Она применяется по отношению к правонарушителю. За совершение противоправного деяния человек отвечает перед законом.

Алгоритмы привлечения Что касается АО, то его участники несут ответственность в рамках сумм, внесенных за счет оплаты акций .

При открытии ООО, самостоятельно выбирают, кто будет руководителем/генеральным ООО.

До 30 апреля 2018 года снижены цены на услуги бухгалтерии и услуги по регистрации и ликвидации ООО

Вышел обзор судебной практики между налоговиками и заявителями за 2018 год

Предлагаем ознакомиться:  Добровольное страхование жизни и здоровья если сломал палец

Создан сервис позволяющий проверить информацию о доверенности

Порядок назначения нового в ООО: один учредитель, два учредителя

Итак, в организации решили сменить генерального директора.

Если директор является учредителем

Чтобы эта процедура оказалась правомерной, действовать нужно в строгом соответствии с российским законодательством и Уставом организации.

Ответственность и ООО

В зависимости от типа предприятия ответственность бывает разной, и одно и то же взыскание не может применяться к индивидуальному предпринимателю, и руководителю общества с ограниченной ответственностью. * В связи с частыми изменениями в законодательстве информация порой устаревает быстрее, чем мы успеваем ее обновлять на сайте.

* Все случаи очень индивидуальны и зависят от множества факторов.

Ответственность генерального и по долгам ООО С 28 июня 2018 года долги компании можно взыскать с ее контролирующих лиц, например с генерального или учредителей. Это правило применяется, даже если компания исключена из ЕГРЮЛ. В конце 2018 года был принят Федеральный закон от 28.12.16 № 488-ФЗ

«О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Чем знаменательно 1 сентября 2014 года?

Если директор является учредителем

С указанной даты вступили в силу поправки, внесенные в часть первую ГК РФ Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ. В частности, ст. 53 ГК РФ дополнена новым п. 4, который гласит: отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в состав его органов, регулируются настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним законами о юридических лицах.

Получается, что данные отношения (в том числе и трудовые) регулируются гражданским законодательством, то есть выводятся из-под сферы действия трудового права. Причем касается это всех юридических лиц: и тех, руководство которыми осуществляет единственный учредитель, и тех, директором которых является один из участников общества.

Теперь вспомним положения ст. 11 ТК РФ. В ней определен перечень лиц, на которых не распространяются трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права. Среди прочих в ней упомянуты другие лица, если это установлено федеральным законом. К ним (с учетом поправок в ГК РФ) вполне можно отнести лиц, входящих в состав органов юридического лица. К тому же к лицам, работающим на основании договоров гражданско-правового характера, нормы ТК РФ также неприменимы.

Но как же быть с положениями гл. 43 ТК РФ, в которой установлены особенности регулирования труда руководителя организации — ее единоличного исполнительного органа? Их-то никто не отменял.

Отметим, что в законопроекте N 47538-6/2 (на его основании приняты поправки в ст. 53 ГК РФ) была оговорка следующего содержания: в той части, в какой отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в его органы, не урегулированы гражданским и корпоративным законодательством, к трудовым отношениям таких лиц применяется законодательство РФ о труде.

Действительно, руководитель вступает в особые отношения с компанией, которую он возглавляет. В силу п. 3 ст. 53 ГК РФ он должен добросовестно и разумно действовать в интересах представляемого им юридического лица. Ответственность за ненадлежащее исполнение данной обязанности установлена ст. 53.1 ГК РФ, ст.

44 Закона об ООО. Но каким образом должны быть оформлены эти отношения? Судя по тому, что указанная выше оговорка в тексте законопроекта N 47538-6/2 не вошла в окончательный вариант п. 4 ст. 53 ГК РФ, — исключительно в рамках гражданского законодательства, то есть путем заключения гражданско-правового, а не трудового договора.

Напомним положения п. 1 ст. 40 Закона об ООО. В нем сказано, что между обществом и его единоличным исполнительным органом заключается договор (заметьте, какой именно — не уточнено). В юридической прессе сложилось мнение, что, если функции указанного органа передаются управляющей компании или предпринимателю, подписывается гражданско-правовой договор (как правило, об оказании услуг), если физическому лицу — трудовой. Объясняется это тем, что наемному работнику положены соответствующие гарантии, которые могут быть обеспечены трудовым правом.

Повторим, на наш взгляд, руководитель общества (в том числе единственный его учредитель) в подобных гарантиях не нуждается, поскольку его положение в значительной степени отличается от положения рядового сотрудника, работающего по трудовому договору. Ведь при заключении гражданско-правового договора его стороны могут предусмотреть все необходимые условия для эффективного управления организацией, включая размер вознаграждения и обстоятельства, от которых оно зависит, а также компенсацию расходов, связанных с исполнением директором своих обязанностей.

Кроме того, при заключении подобного договора (в отличие от трудового) у руководителя возникает обязанность отчитываться перед компанией о проделанной работе, что позволяет дать соответствующую оценку его деятельности в интересах этой компании (а для налогообложения — экономической обоснованности произведенных расходов).

Обратите внимание! Нормы гражданского законодательства (опять же в отличие от трудового) более лояльны к организациям, которыми руководит единственный учредитель. Согласно п. 3 ст. 182 ГК РФ представитель (а руководитель организации является таковым в силу закона) не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично.

Однако такая сделка не является ничтожной, а лишь оспоримой. Иными словами, до признания ее недействительной в судебном порядке по иску представляемого (то есть общества) она считается соответствующей законодательству. Очевидно, такое вряд ли возможно — не подаст же руководитель организации в суд на самого себя. Скорее он внесет изменения в договор, если какие-то его условия перестали устраивать.

Все вышесказанное, полагаем, позволяет сделать вывод о том, что законодатель, внося поправки в ст. 53 ГК РФ, отдал предпочтение нормам гражданского и корпоративного права, а не трудового. Хотя, на наш взгляд, еще остается масса проблем, связанных с применением новой редакции названной статьи. И главная из них — действующие до сих пор положения ТК РФ о возможности заключения с лицами, входящими в состав органов юридического лица, трудовых договоров.

Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Юридическая помощь
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!:

Adblock detector