Договор подряда на создание программных компонентов

Форма договора на разработку программы

Работая с программистом или фирмой по созданию программы для ЭВМ (сайта, программного обеспечения, мобильного приложения, отдельного скрипта или модуля, программы для 1С и любой другой программы), как, впрочем, и по созданию любого другого объекта авторских прав (произведения), следует оформлять такие отношения договором в письменной форме.

* Произведение и объект авторских прав – это синонимы.

https://www.youtube.com/watch{q}v=ytpressru

Несоблюдение письменной формы договора в отношении объекта авторских прав влечет его недействительность (пункт 2 статьи 1234 и пункт 2 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ).

Иными словами: нет письменного дoгoвoрa (в бумажной форме или в электронной) – нет прав на использование произведения. При этом договоры о передаче и предоставлении авторских прав могут заключаться и в электронной форме (например, путем обмена электронными письмами / имейл).

Исключение, которое не касается договоров на разработку программного обеспечения: договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании (печатном СМИ) может быть заключен в устной форме (пункт 2 статьи 1286 ГК РФ).

Пара слов о типовых контрактах.

Правила разработки типовых контрактов, типовых условий контрактов утверждены Постановлением Правительства РФ от 02.07.2014 № 606. Типовые контракты и условия содержат обязательные положения, предусмотренные законодательством о контрактной системе.

1) постоянная часть, не подлежащая изменению при применении в конкретной закупке;

2) переменная часть, предусматривающая возможность:

  • выбора одного или нескольких вариантов условий из предлагаемого исчерпывающего перечня вариантов условий, определенных ответственным органом в типовом контракте, типовых условиях контрактов;

  • внесения информации об условиях конкретной закупки, содержании таких условий и порядке определения такого содержания.

Утвержденные типовые контракты, типовые условия контрактов подлежат применению

при подготовке извещений об осуществлении закупок, а также приглашений принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом

при подготовке проектов контрактов, являющихся неотъемлемой частью документации о закупке, извещений о проведении запроса котировок

при заключении контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем)

Условием применения типовых контрактов, типовых условий контрактов является одновременное соответствие показателей для применения, указанных в информационной карте, данным, характеризующим конкретную закупку по следующим показателям:

  • коды закупаемых товаров, работ, услуг по ОКПД2 (ОКВЭД2), а также по каталогу товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд;

  • размер начальной (максимальной) цены контракта или цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем);

  • иные показатели для применения типового контракта, типовых условий контракта (при наличии иных показателей в информационной карте).

Соответственно, если коды закупаемых товаров, работ или услуг присутствуют в информационной карте типового контракта и начальная цена контракта укладывается в диапазон, обозначенный в ней, контракт будет заключаться по типовой форме. Предприятие связи вполне может заблаговременно изучить условия контракта и участвовать в закупках осознано.

Исключительные и неисключительные права на программу

Если по договору с разработчиками программного обеспечения вы не просто получаете права, но программа специально создается по вашему заказу, то в договоре необходимо урегулировать этап создания.

Договор подряда на создание программных компонентов

Оформляют его разными дoгoвoрaми: чаще договором подряда или договором оказания услуг. При этом считается, что это выбор самих сторон. Между тем, это не совсем корректно.

Сразу ответ: правовая природа договора на разработку ПО ближе к договору подряда, разработка не является услугой, она является работой. Ниже уже разберемся почему.

Однако по закону такой договор называется договором заказа.

Итак, если договор на разработку программы заключается между заказчиком и непосредственным автором (то есть лицом, которое само кодит), то это договор авторского заказа, и регулируется он статьей 1288 Гражданского кодекса РФ.

Если договор на разработку программы заключается между заказчиком и фирмой или физлицом, которое само не пишет код, а работает с авторами, руководит ими, то это уже договор заказа, и регулируется статьей 1296 Гражданского кодекса РФ.

Частая ситуация: когда в команде несколько программистов, а договор заключается с одним («главным»), тогда в части прав главного программиста должна применяться статья 1288 Гражданского кодекса РФ, а в части прав других программистов – статья 1296, в частности это влияет на то, у кого какие авторские права.

Очень многое будет зависеть от текста договора на разработку ПО, от фактической воли сторон, от косвенных ее доказательств (например, переписки), лучше привлекать юриста по авторскому праву и интернет-праву уже на этапе составления договора, чтобы не было проблем в будущем. Ведь предприниматели несут ответственность за нарушение авторских прав и в отсутствие вины, то есть сослаться на договор с «главным» программистом в свое оправдание не получится, если кто-то из других программистов предъявит обоснованные претензии по авторским правам.

Таким образом, законом договор на разработку программного обеспечения (а равно создание других произведений) отнесен к договору авторского заказа или к договору заказа – в зависимости от того, заключает ли договор сам автор или нет.

Однако не исключено, что в спорных ситуациях суды будут применять аналогию закона и распространять нормы договора подряда или оказания услуг на договор о создании программы. И в таком случае корректно применение именно норм о договоре подряда.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (статья 702 Гражданского кодекса РФ).

Предлагаем ознакомиться:  Договор инвестирования - образец 2019

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (статья 779 Гражданского кодекса РФ).

Как видно, в услугах результат не имеет правового значения, важны действия, которые могут привести или не привести к определенному результату. Договором оказания услуг может регулироваться, например, деятельность программиста по обслуживанию программы для ЭВМ, ее поддержке.

Но разработка ПО всегда подразумевает конкретный результат. Причем чем конкретнее он выражен, тем лучше для обеих сторон дoгoвoрa и проще программисту.

Более того, закон требует того, чтобы предмет договора на создание программы (договор заказа) был четко определен, то есть в договоре заказа программы должен быть описан конечный результат – программа. Если он не определен или не имеет значения, то это не договор заказа на создание произведения.

Поэтому неотъемлемой частью договора на разработку программного обеспечения должно являться техническое задание.

Лицо, владеющее исключительным правом (аналог права собственности), называется правообладателем.

Неисключительные права корректно называть правом пользования (лицензией). Право пользования предоставляется по лицензионному договору.

С 01.01.2008 российский закон не содержит понятия «авторский договор», оно было в утратившем силу Законе об авторском праве и смежных прав.

Сейчас обычно под авторским договором понимают гражданско-правовой договор, заключаемый с лицом, непосредственно создающим результат творческой деятельности, т.е. автором, однако существует и определение авторского договора как договора по созданию объекта авторских прав и/или передаче авторских прав на произведение.

Авторские договоры: договор отчуждения исключительного права (полная передача прав, аналог продажи) и лицензионный договор (предоставление права, разрешения, аналог аренды). По договору авторского заказа лицо обязуется создать результат творческой деятельности.

Договор подряда на создание программных компонентов

По договору отчуждения исключительного права на программу осуществляется передача исключительных прав в полном объеме: ограничить использование или «сохранить за собой» какое-то право при этом нельзя (только через конструкцию одновременной лицензии от нового правообладателя бывшему правообладателю) – такой договор вероятнее всего будет в случае спора переквалифицирован судом в лицензионный договор (который позволяет вводить практически любые ограничения и условия использования).

Выше объяснены лишь основы взаимоотношений автора, разработчика программного обеспечения и заказчика. В юридическом оформлении таких отношений немало подводных камней и потенциальных рисков оспаривания как договора в целом (включая переход исключительного права на программу к заказчику), так и конкретных его условий (в частности, размера авторского вознаграждения, факта создания программы, согласованной в техническом задании, и т.д.).

Немало проблем может возникнуть на практике: отказ заказчика оплатить созданную программу целиком или в части, нарушение программистом сроков, условий технического задания, нарушение конфиденциальности, — которые можно либо исключить вовсе, либо существенно облегчить их разрешение.

Понимать основы авторского права необходимо, в том числе чтобы вести переговоры с авторами, разработчиками, заказчиками на должном уровне, однако не рекомендуется пользоваться бесплатными шаблонами, образцами договоров на разработку программ или заимствовать форму у знакомого. Во-первых, само по себе использование текста разработанного договора – чаще всего является нарушением авторских прав подготовившего текст договора юриста.

Во-вторых, договор – это отражение конкретных договоренностей двух сторон. Вы заказываете или создаете уникальную программу (иначе бы использовали уже существующую), вы прописываете индивидуальное техническое задание, описываете уникальный продукт. Так же и договор – должен быть под ваш проект, отражать ваши договоренности.

Опишите свою ситуацию и закажите юристу по авторским правам создание договора на разработку программы для ЭВМ — .

налоги, их расчет, уплата и оформление при заключении договоров на разработку программ;

использование при разработке программ сторонних платформ, open source software (открытое программное обеспечение), бесплатных скриптов и модулей, CMS (систем управления контентом), клипарт-библиотек и т.д., — а ведь ответственность за нарушения понесет прежде всего заказчик (пользователь программы).

Только юрист, разбирающийся в айти, способен оказать качественные юридические услуги по оформлению отношений разработчика программ с заказчиком.

Юрист по авторским правам Вадим Колосов специализируется на вопросах айти (информационных технологий) и писал небольшие скрипты и простые сайты. Вадим Колосов лично исполняет заказы на создание договоров на разработку программ и передачу или предоставление авторских прав.

Об условиях типового контракта, разработанного Минкомсвязью.

Статьей 34 Закона № 44-ФЗ определены условия, обязательные для включения в государственный или муниципальный контракт. Кроме того, стоит помнить, что в контракт включаются условия, соответствующие обязательным условиям, указанным в ГК РФ для данного вида договоров. Например, если заказчик планирует заключить контракт на оказание услуг связи, в контракте помимо условий, предусмотренных ст. 34 Закона № 44-ФЗ, должны быть и условия, предусмотренные гл. 39 ГК РФ.

Минкомсвязь разработала типовой контракт на выполнение работ по созданию (развитию) программ для электронных вычислительных машин и программной документации к ним. Рассмотрим, какие условия, по мнению ведомства, должны включать контракты о выполнении работ, в результате которых должны быть созданы (модернизированы) программы для электронных вычислительных машин и программная документация к ним.

Техническое задание на разработку программного обеспечения

Прежде всего техническое задание необходимо программисту, чтобы написать программу. Чем подробнее прописаны требования к программе, ее функционалу, тем ближе будет конечный результат к желаемому. Нередко целесообразно подключать к работе над договором разработчика (со стороны заказчика или со стороны программиста), есть программисты, сочетающие в себе качества разработчика и программиста, тогда он поможет и с техническим заданием.

Предлагаем ознакомиться:  Перевод пенсионных накоплений в другой фонд

В техническом задании работы лучше разбить на этапе и согласовать сроки. Срок – это существенное (необходимое) условие договора авторского заказа. Если он не согласован в договоре, то договор авторского заказа не считается заключенным, т.е. не порождает никаких юридических последствий (статья 1299 Гражданского кодекса РФ).

Обычно процесс разработки разбивают на этапы, к которым указывают не только сроки выполнения, но и оплату по договору также делают поэтапной.

Также важно определить, что оплачивают ваши поэтапные платежи: процесс создания (работу) на соответствующем этапе или права на промежуточный этап, а могут быть авансовыми платежами в счет будущей оплаты исключительного права или лицензии (разрешения) на использование программы. Обычно это первое (вознаграждение за работу по этапу из технического задания), однако нередко лучше (зависит от обстоятельств) прописывать в договоре, чтобы это было последним (авансом за права).

Постоянная часть.

В этой части должны указываться:

  • условия о предмете контракта (договора);

  • наименования, виды работ, требования, предъявляемые к выполнению работ, включая параметры, определяющие качественные и количественные характеристики, особые условия выполнения работ, место выполнения работ, требования к результатам, требования к отчетной документации и другие условия исполнения контракта (договора), определенные в техническом задании;

  • срок выполнения работ;

  • условие о том, что изменение существенных условий контракта (договора) при его исполнении не допускается (исключение – изменение по соглашению сторон в случаях, предусмотренных контрактом (договором) и ст. 95 Закона № 44-ФЗ);

  • стоимость (цена) работ по контракту (договору) с уточнением, что цена является твердой и определяется на весь срок контракта, а также включает в себя все издержки и расходы исполнителя;

  • условия об обязанностях исполнителя;

  • условия об ответственности заказчика и исполнителя;

  • условия о гарантии качества;

  • условия о сроке действия, изменения и расторжения контракта (договора);

  • условия об урегулировании споров и разногласий;

  • правила приемки работ по контракту (договору).

Договор подряда на создание программных компонентов

Остановимся на обязанностях исполнителя.

Во-первых, разработчик программ и документации к ним должен уведомлять заказчика о каждом полученном при выполнении контракта (договора) результате интеллектуальной деятельности, в том числе способном к правовой охране в соответствии с положениями ГК РФ.

Во-вторых, исполнитель по контракту должен гарантировать, что использование результатов работ заказчиком не будет нарушать права и законные интересы третьих лиц. При этом если заказчику будут предъявлены претензии по нарушению заказчиком интеллектуальных прав третьих лиц при использовании результатов работ, исполнитель должен будет возместить заказчику все убытки, причиненные в связи с предъявлением такой претензии.

В-третьих, исполнитель обязан своевременно предоставлять информацию о ходе исполнения обязательств, в том числе о сложностях, возникающих при исполнении контракта (договора). При этом к установленному сроку результаты выполнения работ должны быть сданы заказчику.

Отдельно хотелось бы сказать и про условия об ответственности. Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042 утверждены правила определения размера штрафа и пени в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по контракту. Минкомсвязь предлагает несколько иные размеры штрафов.

Сумма контракта

По новым правилам

По проекту Минкомсвязи

Не превышает 3 млн руб.

1 000 руб.

2,5 % цены контракта (договора)

От 3 до 50 млн руб.

5 000 руб.

2 % цены контракта (договора)

От 50 до 100 млн руб.

10 000 руб.

1,5 % цены контракта (договора)

Превышает 100 млн руб.

100 000 руб.

0,5 % цены контракта (договора)

Также определены размеры штрафов для исполнителя. Они являются фиксированными:

  • 10 % цены контракта, если цена контракта не превышает
    3 млн руб.;

  • 5 % цены контракта, если цена контракта составляет от 3 до 50 млн руб.;

  • 1 % цены контракта, если цена контракта составляет от 50 до 100 млн руб.;

  • 0,5 % цены контракта, если цена контракта превышает 100 млн руб.

https://www.youtube.com/watch{q}v=https:accounts.google.comServiceLogin

Отметим, что согласно типовому контракту при расчете пеней должна использоваться ставка рефинансирования. Однако с 01.07.2018 в Законе № 44-ФЗ произошли изменения, и вместо ставки рефинансирования заказчик и поставщик должны применять ключевую ставку ЦБ РФ. По нашему мнению, это положение вступает в противоречие с действующим законодательством.

Заказчик в течение ____ календарных дней с ____ производит авансовый платеж по безналичному расчету в пределах доведенных ему в установленном порядке лимитов бюджетных обязательств, что составляет __________ процентов от __________________.

Расчеты с Исполнителем осуществляются с учетом произведенного авансового платежа и в пределах цены выполненных Работ в течение _______ календарных дней с подписания Сторонами акта сдачи-приемки работ (этапа работ).

Заказчик в течение ______ календарных дней с даты заключения Контракта (Договора) (если работы выполняются в один этап) или с даты отдельного этапа исполнения Контракта (Договора) (если работы выполняются в несколько этапов) производит авансовый платеж текущего года по безналичному расчету _________ (сумма прописью) процентов от __________________.

N.1. Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, созданные в рамках Контракта (Договора), принадлежат Исполнителю.

N.2. В случае если Исполнитель в соответствии с пунктом N.1 Контракта (Договора) в течение шести месяцев после окончания Работ не обеспечил закрепление исключительных прав на результаты Работ, Заказчик имеет право закрепить исключительные права на результаты Работ за собой. Заказчик не вправе закрепить исключительные права на результат Работ за собой, если такие права закреплены за соисполнителем в соответствии настоящим Контрактом (Договором).

N.3. Расходы по обеспечению и поддержанию в силе правовой охраны результатов Работ при закреплении прав на них осуществляются за счет Исполнителя. Исполнитель вправе использовать для этих целей средства, предоставленные по настоящему Контракту (Договору). При закреплении прав на результат Работ в соответствии с настоящим Контрактом (Договором) за соисполнителем либо за Исполнителем и соисполнителем совместно распределение таких расходов определяется на основании соглашения между Исполнителем и соисполнителем.

Предлагаем ознакомиться:  Бланки договора по сдаче квартиры в наем

N.4. По требованию Заказчика правообладатель результата Работ обязан предоставить указанному Заказчиком лицу безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование соответствующего объекта исключительного права, созданного в рамках Контракта (Договора), для государственных (муниципальных) нужд на срок действия исключительного права.

N.1. Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, созданные в рамках Контракта (Договора), принадлежат _____________________________ (либо Российской Федерации, либо субъекту РФ, либо муниципальному образованию, либо бюджетной организации).

N.2. Исполнитель осуществляет юридически значимые действия по государственной регистрации результатов интеллектуальной деятельности, полученных по настоящему Контракту (Договору), в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Расходы по обеспечению правовой охраны результатов Работ при закреплении прав на них осуществляются за счет выделяемых Заказчику средств федерального бюджета (бюджета субъекта Российской Федерации, бюджета муниципального образования).

N.3. Распоряжение исключительными правами от имени ________________________ (либо Российской Федерации, либо субъекта РФ, либо муниципального образования, либо бюджетной организации) осуществляет Заказчик.

N.4. Исполнитель обязан представить Заказчику документы, подтверждающие наличие правовых оснований для использования при выполнении Работ по Контракту (Договору) ранее созданных результатов интеллектуальной деятельности, права на которые принадлежат третьим лицам.

N.7. Результат выполненной Исполнителем работы должен в момент передачи Заказчику обладать свойствами, указанными в Контракте (Договоре), а при отсутствии или неполноте условий Контракта – свойствами, определенными обычно предъявляемыми требованиями.

N.8. В случае несанкционированного использования ранее созданных результатов интеллектуальной деятельности ответственность перед правообладателями полностью возлагается на Исполнителя.

Также предложены варианты для формировании условий:

  • об обеспечении исполнения контракта (договора);

  • о банковском или казначейском сопровождении;

  • об обязанностях, ответственности исполнителя;

  • об изменении и расторжении контракта (договора).

Когда должны применяться типовые контракты{q}

Минкомсвязь планирует применять типовые контракты:

  • при выполнении работ по созданию (развитию) или адаптации программ для электронных вычислительных машин;

  • при выполнении работ по созданию (развитию) или адаптации программ для электронных вычислительных машин в составе сложного объекта, в том числе единой технологии;

  • при разработке (развитии) программного обеспечения информационных систем;

  • при выполнении работ по разработке (доработке) подготовительной (проектной), технической, сопроводительной и (или) методической документации, иной программной документации к программам для электронных вычислительных машин.

При этом проектом предусмотрена информационная карта типового контакта и типовых условий контракта, согласно которой условием их применения является предмет контракта, а также коды предмета контракта:

  • по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОКПД) ОК 034-2007 (КПЕС 2002): 72.21.11.000, 72.22.12;

  • по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД) ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2): 62.01.

Применение типового контракта или типовых условий не будет зависеть от начальной (максимальной) цены контракта или иных показателей.

Конечно, проект, подготовленный Минкомсвязью, достаточно сырой: есть некоторые несоответствия между типовыми условиями и действующим законодательством. Полагаем, что после общественного обсуждения он будет доработан и недочеты будут исправлены. 

[1] Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». 

Служебное произведение, трудовой договор с программистом

Работодателю принадлежит исключительное авторское право только на те произведения, которые созданы работником в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (трудового договора и должностной инструкции) и по служебному заданию.

Пленум Верховного Суда РФ изменил свой подход, изложенный в Постановлении от 19.06.2006 №15, согласно которому работодателю достаточно было доказать, что произведение было создано или в рамках трудовых обязанностей, или в рамках служебного задания и за счет работодателя (даже если по трудовому договору автора эта деятельность не входила в его обязанности).

«39.1. Для определения того, является ли созданное работником после 31.12.2007 по конкретному заданию работодателя произведение служебным, необходимо исследовать вопрос о том, входило ли это задание в пределы трудовых обязанностей работника. Если такое задание работодателя в его трудовые обязанности не входило, то созданное произведение не может рассматриваться как служебное — исключительное право на него принадлежит работнику, его использование работодателем возможно лишь на основании отдельного соглашения с работником и при условии выплаты ему вознаграждения».

Согласно п. 39.1 названного Постановления суда именно работодатель должен доказать, что то или иное произведение является служебным – «с предоставлением соответствующих документов, трудовых и иных договоров с работником, документов, определяющих порядок выполнения служебных заданий, объем полномочий работника, даты создания тех или иных служебных произведений и т.п.».

В отсутствие таких доказательств положения ст. 1295 ГК РФ автоматически применены быть не могут.

Подобный подход применяется судами и в конкретных делах (Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 13.09.2009 №83-В09-10, от 25.06.2013 №19-АПГ13-1 и др.).

В договоре с творческим работником необходимо согласовать:

  • должностные обязанности (все, что выполнено вне должностных обязанностей, не является служебным);
  • судьбу авторских и смежных прав;
  • вознаграждение за создание результатов творческой деятельности (входит или нет в оклад) – п. 2 ст. 1295 Гражданского кодекса РФ;
  • неимущественные права (например, право на анонимное использование, иллюстрирование);
  • вопросы конфиденциальности.

https://www.youtube.com/watch{q}v=ytdevru

Рекомендуется создать локальный акт, устанавливающий то, каким образом должны создаваться результаты творческой деятельности (указания, ограничения, запреты и т.п.).

Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Юридическая помощь
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!:

Adblock detector